公司并购重组过程中法律服务.docx

公司是社会化大生产尤其是市场经济的产物.公司隹发展到肯定规模的时候，公司的股东、重事会就应从公司的发展燧略动身，组织和聘由有关法律、企业管理、财务、人力资源酋理等专业人员或专家探讨并制定出公司进行实匝性Ifi组的方案，进而予以实施,从公司的战略发展看，如要实行上市的公司战略，其前处就必编首先对公司进行股份制改制.()、公司并购的概念公司并购是指一家公司或若干家公司对其他公司的股东权益之特定归概权即公司产权进行电组的自上性商业活动,包括煎并(Inerger)及收购(acquisitions)两种主要形式.煎并分为汲取焦并(conso1.idationmerger)和创立兼并,汲取兼并即C公司法上的汲取合并，是指在两家或两家以上的公司合并中,其中一家公司因汲取了其他公司而成为存馍公司的合并形式；创立兼并即公司法中的新设合并，是指两个或两个以上的公司通过台并同时消逝，并在新的刘拙上形成一个新的公司.收购是指一个公司以购买股票或股份等形式，取得另一个公司的限制权或经营管理权，处个公司仍旧存续而不必消逝.依据收购标的不同可以将收购分为资产收购和股份收购.资产收购是指并购公司购买口标公司的全部或部分资产，使之成为并购公司的他分；股权收购是指并购公司购买目标公司全部或部分股份.股票的行为，共收购一股通过现金并购和换股并购方式进行.换胶井的.是指并购公司干脆向目标公司的股东发行股票以交换目标公司的大部分股票或全部股票,从而使得目标公司成为并购公司的子公司。对并购的认知、理斜，可从其四个方面的要素爆开I(1)并购的主:体，即并购的当事人，包括并购公司、目标公司以及双方的一样行动人，(2)并购的客体，指并购的交易标的，包括目标公司，或其股权、货产、业务以及机关的人员.(3)并曲的交易方式.并购的交易方式可以分为现金收的、资产界换、股权置换等多种方式,针对上市公司股权收照，可以分为要约收购、协议收购和集中竞价交易收购.(4井照交易的法律埼果.并购交易结束后,当事人或交易标的会产生以下几种可能的变更：并购公司存续,目标公司消逝：并明双方消逝,成立新的公司：并购双方照旧存续，但并购公“J取得了目标公T的实际限制权或经营权.(二)、公司并购的法律程序概述1、一般公司的并照程序(1)并购的前期打算出并购意向H，发出并购意向H不是法定的必需步骤，但可以通知目标公司并购意图，了解目标公司的看法，目标公司也可以对并购的主要条件一目了然，提交其的小会或股东会探讨，做出决议。第职调性，目标公司I可意并购,并购公司就雷进步对目标公司的状况进行核性,以进一步闹定交易价格及其他条件.并助协商阶段够判，并购双方都同意并购,且目标公司的状况已核查清晰,接下来就是就井期进行协商谈判.F的双方形成决议,同意并购.谈判后拟定合同文本，并依法就须要“开并购双方董M会，形成决议。Q拓订并购合同。公司通过了弁购决议，同时也会授权一名代表代表公司签订并购合同，并蹈合同签订断，虽然交易可能要到约定的将来某个日期完成，但在所签界的合同生效之兀并购公司即成为目标公司全都者，自此打鸵接笆目标公司.(3)并解实施和履约阶段这包括双方的交付行为，合同规定事宜的具体执行，并报工商行政管理机关变更笠记，并明行为基本完成.井的完成后的后俵工作2.上市公司的并照程序上市公司并购包含上市公司货产收购.上巾公司合并以及上市公司股权收购,上市公司合并和资产收购及一般公司的合并以及资产收购并无本质M分，程序也基本一样。而上市公“J股权收购分为协议收购和要约收购，卜面前笠介绍其程序；协议收购协议股权转让对上市公司限制权没有任何影响,不构成上市公司收购行为,假如转让的股份达到5%以上，应当依据证券法和有关规定履行相应的信息披嘉义务.协议收购程序为：1殳权转让的前期打算工作侬份买卖双方谈判并达成收购协议f购公司在协议达成次日向中国证监会报送上市公司收照报告书，并通知被收购上市公司F购公.J公告上市公司收购报告书.粗行收购怫议嬖权转一双方托时证券公何申请办理股价转让和过户登记手续(2)要约收照硒行要约收购前的打灯，包括I要约并购公司案获得并购公司董事会的批准：并购公司将收购意图通知其主要使权人；在符合法律规定的状况卜公布收购意图等，/司中国证监会报送要约收啊报告书，并将要妁收购报告书炒送证券交易所和h市公司所在地的中国证监会派H1.机构.并通知被并购公司和时要约收购报告书摘要做出提示性公告.、告要约收前丈件.中国证监会在收到要约收购报告书员十五日内未提出弁议的.并购公司可以公告其收期要为文件；提山并议的.并照公司应当就有关事项做出悔改或者补充.刨行及收购要约的发出相关的报告、公告程序并购公司要：公告要约收照报告书摘要；公告律师就要约收购报告书内容的真实性、精确性、完整性进行核i出具的法律看法书；公告财务顾问等专业机构对并购公司的实际履约实力出具的专业看法M,H标公司要；公告由独立的财务顾问等本业机构我收购要约条件是否公允合理、收电可能对公司产生的影响等事宜提出的专业看法.公告祓井第公司布事会报告书、被并购公司的独立茜事就要约收购国独发衣的看法；依据i王券交易所的确定，其拄牌交易股柒衡停交旅霞要的人向并的公司或其代理人送交要约接纳书或交忖股票或进行预受要的登记.碗购完成后的程序：履行收购要约；办即般价过户登记手续：披羯有关收购状况（三人律，巾在公司并购中的法律服务1、并购打。阶段的法律服务（1）款期调15和询问帮助并购公司拟定初步的并购方案和对并购UJ能涉及的政酸、法律供应专业服务。依据行关并购的政策和法律、产生的法律篇果、有关批准手续和程序向公司供应法律柠法和并购方案.并对各种并购方案的可行性、法律障碍、利弊和风险进行法律分析.（2）帮助并购双方鸵署保密协议鉴于并购涉及到双方公司的商业机密，全部参及的人员要电署保密桃议以保证在并购不胜利时目标公司的利益也能够得以维护.并购并的意图不过Jt1.外泄.因此在并的实施前律府应当帮助并购双方签署有关的保密协议并约定赔傍贲任条款，（3）尽职调查尽职调我是指兼股票发行上市、收购兼并、理大资产转让等交易中的交易对象和交场小项的财务、经西、法律等事项，托付律肺、注册会计师等专业机构，依据其专业准则，进行的审忧和适当的调合和分析.并购公司对并赠交易中的隐藏风险进行探讨，对目标公司实施包括法律、财务和羟首在内的系列事企和审计，以确定其并购的公司或资产对其是否存在陷5«的、不必要的风险.融帅尽职调连的主要内容：目标公司主体资格的审查,对目标公司主体资格的调查包括目标公司设立的程序'资格、条件.方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定。假如涉及须经批准才能成立的公司，还须告枝其是否得到有权部门的批KE同时还须蛋粉目标公司设立过程中有关资产评估、蛤资等是否履行了必要程序，是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定，特殊是涉及国有资产时更须特殊当心，此外，还要在验目标公司是否依法存:续，是否存:在持续经营的法律障掰其经昔范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定.等等.目标公司的主要财产价值及其产权,调查目标公司如有的土地运用权、房产及其仰值：振有的商标、专利、软件著作权.特许经韩权等无形资产及其价值：拥有的主要生产经昔设缶和行货及其价值：目标公司Xj其主要财产的全用权或运用权的行使有无限制，是否存在担保或其他权利受刎限制的状况；目标公司有无租依房屋、土地运川权等状况以及租货的合法有效性等目标公司的重大破权债务,谓宜目标公司的金额较大的应收、应付款和其他应收.应付款状况,并且应当调查其是否合法有效；调百目标公司将要粒行、正在腹行以及组已脱行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合问的合法性.有效性，是否存在潜在风险；调查目标公司对外担保状况，是否有代为清借的风险以及代为清傥后的追信风险I调杳目标公司是否有因环境姿护、学问产权、产品顺小、劳动平安、人身权等缘由产生的侵权之僚等等.目标公司的税务、环境爱护、原材料费源、产品质双、生产技术、精田网络、市场前景等因素.目标公司所适用税收政策、环境爱护政策,目标公司的原材料来源、遵第的产M侦Ji1.和生产技术标准，目标公T的产品的传刈络、市场前景等可能因被并购而变更,因此也是尽职调位的亚要内容之一.目标公司的人力资源，人力资源包括公司管理人员及工人结构、他In的学历及学问结构，并电可能引起的下岗人数，再就业的方向和可能发生的费用.并购的外部法律环境调件.关于公司并解法律的调直，除了干腌现定公司井第的法律法规以外,还应当调件反不正值竞争法、贸易政策、环境爱护、平安R生、地方行政规章等方面的规定.另外,还弱网查相关税务政策.颔职两件的途径：目标公司为上巾公司时法定公开披宛的信息；其他公开出版物：登记机构；政府主管部门：目标公司的供应商、客户和协议另一方；目标公司的专业顺问等.2、并购协商阶段的法律服务(1)帮助并购公“J参及并购谈判任尽职调费有了初步的结论之后，并购当事人进入谈刘阶段，依据调皆了解到的实际状况起先迸行有针对性的谈判.谈判过程中并购当事人的相可.了斜会进一步加深,知己知彼的境界在渐渐提升，各自的相同及不同之处会逐步的显现出来，整个谈判的过程都干脆关系到并购的成败.律师参及其中可以指助双方寻求到双濠互利的解决方家，可以就谈判过程中涉及到的法律问题给以解答.谈判主要涉及并购的形式(是收购股权还是资产，或是整个公司)、交易价Ift.支付方式及期限、交接时间及方式、人员的处理、有关手续的办理及协作、整个并购活动进程的支配,各方应做的工作及义务等市大问题,是对这些问题的具体细则化，也是对意向书内容的进一步具体化，律如花诙现中供应的法律服务有：右助并购公司拟定谈判策略：提前打算好相关法律问题概要；在谈判中答对方有关法律方面的问题；依据谈判实际状况提出合法的、建设性看法，并告知其法律后果，做I作谈判记录和谈判意向书；谈判涉及的内容多,时间长，淡判双方最好将全部的谈判内容及达成的样作出具体的纪录.从并电双方进入谈判阶段到正式定立并购合同是个漫长的过程，为了保障各自的权位,并购双方会在并购谈判的各个阶段缔结相应的.意向书1由于井明公司在并购活动中投入人力、物力、财力较大,意向书中一般会加入排他协商条款.供椀资料及信息条款、不公开条款、费用分摊条款等，以避开井的的风险.同时，意向书中还会应目标公司要求加入终止条款、保密条款，以防止并购公司信并购之名获得非法利益.(2)帮助期订并购合同并购双方经过谈判交钱达成我识，同时依据规定进行了相应的审计、评估之后，就应答狎集中反映尽职调走、谈判、并购公司案的并购合同.并购合同的卷订是一个漫长的过程，通常是并购公司的律师在双方谈判的基础上京出套并照合I可稹察，然后，双方的律师在此继附上要经过多次的底曲,反发修改，最终才能定稿.并购合同的条款是并购双方就并购事宜达成的意思衣示i样.合同约定是并购双方的权利义务,也是实际并购操作的准则和带来争议解决的依据.合同一旦生效对双方就具有犹如法律一般的约束力,所以在拟定并购合同条款时必/遂慎对待。一份比较完符的并购合同一般包含以下条款：G定义条款，此条对合同条款中的术语进行定义,防范术谙说明产生刿纷.t决条件条款，指只有当其成就后,井昭合同才能生效的特定条件，设立先决条件须要考虑哪一方当事人有贡任促使该条件的成就,如何推断该条件成就,未成就时会带来何种后果，以及放弃先决条件对其他相关合同的影响等诸多因素，先决条件条款是并购合同能鲂实际履行的前提.国、述和保障条歆，目标公司或者并网公司保证自己不会就合同他方关切的问12进行虚假陈述,侔如出现虚假陈述，应当担当责任.该条款的目的是为r避开并购以方fft4不到的风险.对并购公司来说.除述和保证条款是化解并购风险的最好方法.为了最大限度地维护自己的利益,并购公司就设置出陈述和保证条款,让目标公司就并购公司关切的问Ia陈述并保证自一供应的资料的真实性，对目标公司来说，陈述和保证条款也能最大限度地保障白己的利益。r绍转让的国有费产和国有股权的条款该条歆主要是说明并照交易的标的.假如是国有资产,则要具体说明资产的加成、数嫉、坐落位置、运用年限等，假如是国有股权，则要具体说明股权的基本状况.彦付条款,包含：价格、支忖期限和股权或资产移转、支付方式等.价格涉及到作仰依据、价款计。方法、价软总族等.股权和资产转移上要规定转移的先决条件和期限、转移的执行等.t渡期支配,指并购合同签署之H至般权或资产靠格之H的期间，这段时间并购成败尚处T不确定状态，并购当事人在此期间翁要履行约定的义务以使并购的各项条件一一成就.在此期间.并购当事人须要就正要事项的知情权、相关资产的爱护、日常运首、管理人员支配及Ig大事爱的处置权作出明确约定.&约货任.并购合同应当对违的责任进行具体'细致、操作性高的约定.觌;律适用及争议解决条款.法律适用包括并购合同的签署'限行及说明的法律适用.争议的耕决方式、解决地点具有可选择性.解决方式、解决地点的不同对争议的解决可施产生重大彬响，争议解决的方式是友好例商、第三方调解、仲裁和诉讼。3、并购买建阶段的法律服务算订并购合同仪仅表示并购双方就公司并购不宜达成了息思表示的一样，而并购合同能绯实际履行还要行并期管同中约定的日期到来之前，并购双方能否粒行各自就地行井期台I司所负担的义务.(1)出具相关的法律香法书、履行有关报批手续我肺在下列状况下，陶当出具法律看法书，弁向有关的政府部门报批：要的收地时,并购公司应当聘请律体对其要约收购报告书内容的真实性、精确性、完整性进行核查，并出具法律看法书,连同收购要约报告竹一并公告：当并购公司持有目标公司30%或以上的股份时,并购公司提出强制要约收购点免申请的,应当由律肺本务所藐其所申请的具体静免事项出具专业看法，向有关机关报批。?助并购双方股行相应的报批、公告手续.Ii要包括：并购公司大额持股状况及所持股份数微变更的公告：并购公司收购意图的公告：收购结果的公告.(2)办理各项变更登记、重新登记、注销登记等手续相关过户手续的办成及否往往是一个并的合同的先决条件，问时也干能影响到新公司的生存和发展，为此，律师可从专业的角度动身协同办理有关房屋、土坨运用权、专利、商标、供水、供电、保险等过户手续.主要包括：不动产变更登记：股东名机登记变更：关于公司形式的佥记变更及注销，4、并购完成后整合阶段的法律服务(1)处理原目标公司接订的重大合同包括：通知缩约对方关于合同当事人变更：及缙约对方进行合同延期履行磋商：进行赔借或者索皤“(2)诉讼、仲板等法律服务，代为清理隙周目标公司可能是个摊天有法院上门自封账号和财产的公司，即使在并购后的段时间内，这种麻烦也少不了.闪此.律师应当在并的后整理有关诉讼、仲裁、网解、谈判的资料,并刊知法院、件般机构、对方当事人关于当事人变更的事实.假如诉讼、仲裁、阈解、谈判还未起先，则应当做好应诉打算,(5)帮助新公司iE常运行帮助制定新公司内部规章制度,办理公司纳税中报，劳动合同的签罟，办到.相关保险.理顺各种行政关系.(4)帮助安W目标公司原有人员包括梢助并购元的公司留住人才和依法安置目标公司富余员工.(四)、律怵为公司并购供应法律服务的翦意出项1、全面分析和相识并购中法律风险,多方面防他和规避并购中的风险主要有：(4；息不对称引发的法律风险，指交易双方在并购前1.¾眄些不利因素，恃并购完成有给对方或目标公司造成不利后果.现实中比较多的是被收购一方除他一些影响交易谀判和价格的不料信息，比如对外担保、对外债务、应收账款实际无法收回等,等完成并购后,给目标公司理下巨大潜藏债务，使得并购公T代价惨重，(现反法很规定的法律风险作为为并购供应法律服务的专业人士，律师要留意使并购中层IIt不要违反法律规定，这突出的表现在信息披客、强制收购、程序合法、一样行动等方面导致收购失败,如在上市公司收购中，求It会没彳i就收购事宜UJ能时公司产生的影响发表看法，或者独立前事没有单独发表看法,导致程序不合法，(或收购风险由于有些并蹴并不是两相情愿.目标公司在面临故意收购时.为了争守公司限制权,董事会必定会实行一些反并购措施.有些反收购措施带有严峻的自残性,过分关注管理层的利益.有的及法律冲突.在很大程度上危害了本公司股东的利益，导致并购两敢俱伤.(W、清并购可能产生的刿纷,分析其法律风险公T并的产生的纠纷主要有，产权不明、主体不具番资格导致的纠纷；行政干预刿给：利用并购进行欺诈的纠纷；员工安置纠约等.2、尽职调查直指并购中的风险律师尽职调农的工作范困必需明确,应当依据具体交易的性而、托付人的具体交易目的、交易时辰衣、工作成木、对被调i对象的效识程度等具体个案因素，及托付人共同例商明确调查范阳,并在律师聘用托付怖议书中约定调查范阳、托付目的、工作时间、托付事项或调查他围变更等内容.(1)严防尽职网查中的陷阱信息陷引，要逋过合法高效的方法获得真实的、全而的信息解除错误的、虚假的信息.修正片面的、产生偏差的信息.同业竞争陷阱,例如目标公司在肯定年限内、市场范围内不得从小相同品牌产品经营,目标公司高管不得在兼任或辞职后肯定年限内担当其同业公司的高慑职员，对技术人员通过劳动合I可或其他形式进行明确限定等等.仇Mi陷阴，如行政、工商、税收、I：地、环保等各种行政机关的规决和税收，水费、电费、煤气费、电话费等账上都没目的欠费也会出现.(2)明确尽职冏查中的风险点目标公司自身可能闪为注册资金不足、批准手续不全、年检中断等缘由而存在合法性问避;并购合同的签订人是否是其正的交易K体和其合法代表人重大债权债务调行应特殊关注目标公司对外担保的风险、应收款的诉讼时效以及实现的可能性，目标公司是否存在尚未了结的或可预见的理人诉讼、仲裁及行政惩罚案件，尤其是目标公司及其控股股东或主要股东存在尚未了结的或可预见的由大诉讼、仲裁及行政惩罚案件，避开因遗漏而墙加Ra形收购成本.充分考虑职工的安置向超是尽职调查必需关注的风险领域.在国有公司,历史上存在公司办社会的国情,在当前社会保障机制不完善的状况下,对于下岗人员的安置，处利!不好就会引起一系列冲突,职工的安置问题.在我国已超越经济问题，处理不当，可能额外增加并购成本，共至遭到政府的干预，影响并购的进程，3、审忸签订并购合同，设计好并购合同条款并购合同是并购交易的法律表现，有四类条款是爱护并购交易平安的必要条件：(1)陈述和保证条款陈述和保证条款要求并购公司和目标公司对其任何并购相关事项作H1.rI实而具体的陈述，并明确虚假陈述将担当的法律埼果.就目标公司而古，其应照实陈述和保证的内容必需包含：目标公司的主体的合法性,主要是保证目标公司是合法成立的,其成立文件、营业执照是或实的,其年检手续已经合法办理等：保证转让的股权或资产的合法性和真实性以及其对行让的股权或资产合法拥有的权利范国及限制的陈述的真实性；保证对公-J资产及负债状况的障述的真实性；保证对及目标公司有关的合同美系的陈述的我实性：保证对劳资关系陈述的口实性：对目标公司投保状况的陈述的真实性；保证目标公司对及其有关的环境爱护何½际述的丈实性；保证对目标公司的或然倒债的陈述的口实性；保证对目标公司的生产经昔现状陈述的此实性；保证对目标公司人员状况的陈述的农实性，包括在职职工和退休职工的人数、职位设置、社会保障基金的缴纳状况等：保证对目标公司纳税状况和纳税的合法性的陈述的真实性：保证对及目标公司有关的重大诉讼、件战和行政惩耨等状况陈述的真实性.并购公司的陈述和保证条款包括以下内容：并购公司主体的合法性。假如是法人，就耍保证并购公司成立的合法性和其实性：保证并购公司并购动机的支实性和合法性。目标公司一股都希中并购公司将目标公司作为一项实业好好经西，而不喜爱其倒卖费产成股权，更不希果井明公司通过并购实现其非法目的；保证对并购公司具有目标公司所露的势背资质和技术水平的际述的真实性；保证对并的公司具有良好的商业信誉和管理实力的映述的真实性：保证对并购公“J具有良好的财务状况和经济实力的陈述的或实性：保证对改善目标公司治理结构和促进目标公司持续发展的实力的除述的其实性。双方均需照实陈述，并曲中的保密协议起到防止外泄的作用。(2)维持现状条款当并购合同链订至合同履行交付前，并购双方尤其是目标公司须维持其现状，不得修改章程、分派股利和红利、不得将其股份出售、转移、抵押处置，(3)风险分担条歆并购双方就并期交易进行的埃判事实上就是双方为规避风险或耨风段或任转移给对方或让对方分担的过程.就陈述和保证的内容而言,双方通常以“就本方所知”作为前提条件.但是并照公司就面临目标公司或有债务的风险，因此用好订立或有债务在交付时由目标公司自行担当的条款.或者是交付后发觉目标公司不照实陈述的，均由目标公T负担，(4)索财条款当一方发觉另一方不实陈述或违约时，有权向对方索赔，这就是索研条款,索好条款签明确并购双方违反并的合同中的保证会产生什么样的后果，并购当事人保证行为而不行为产生的法律俄果.由于税收、环保问咫以及诉讼的处理潜在成本高，因此时于违约及其索腑要进行具体、细致.可操作性的约定.